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金桥法谈丨发包人视角下的建设工程合同纠纷实务中的抗辩与反诉

作者:Guangdong Jinqiao Baixin (Zhongshan) Law Firm 浏览: 发表时间:2023-12-14 00:00:00
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前 言


律师在代理发包人一方承办建设工程合同纠纷过程中,发包人常向律师提出承包人存在工程质量问题、存在工期延误问题、开具的发票不符合合同约定等等主张,那么,在发包人的视角之下,这些主张是应当是以抗辩还是反诉的形式提出呢?笔者通过相关的法律规定以及实务中的案例进行分析探讨。


抗辩与反诉的辨析


定义:抗辩,指诉讼中针对相对方的观点直言辩驳。反诉,是指在正在进行的诉讼中(诉讼系属中),本诉的被告以本诉的原告为被告提起的诉讼。


发包人抗辩,主要是承包人的诉讼请求而进行的一种抗争性回应,目的是为了使承包人的诉讼请求不能或不完全能得到审判机关的支持;发包人反诉则是发包人向承包人提出的明确的诉讼请求,其内容可以成为独立诉讼标的单独存在。


举一个简单示例:


如承包人作为原告诉请发包人支付工程欠款100万元,发包人主张承包人的诉求已过诉讼时效不应得到支持,可以看出,发包人目的是为了使承包人的诉讼请求得到支持,该内容也不能单独作为一项诉讼请求来主张,属于时效抗辩范畴;如发包人主张工程未按合同约定工期竣工,导致发包人产生巨大的租金收益损失,承包人应当予以赔偿,显然,发包人的主张具有独立的给付请求内容,属于反诉范畴。


针对一般的案件,可以用以下两个标准来辨析“抗辩与反诉”:①被告的主张是否超出原告诉讼请求的范围;②被告的主张,能否独立成诉。如被告的主张没有超出原告的诉讼请求、又不能独立成为一项单独的诉讼请求,则为抗辩,反之为反诉。


在建设工程合同纠纷实务中,发包人的如下主张到底属于抗辩还是反诉,笔者提出观点以供讨论:


(一)工程质量索赔:反诉


《民法典》第801条规定,因施工人的原因致使建筑工程质量不符合约定的,发包人有权请求施工人在合理期限内无偿修理或者是返工、改建,经过修理或者返工改建后造成逾期交付的,施工人应当承担违约责任。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》(法释〔2020〕25号)第十六条规定:“发包人在承包人提起的建设工程施工合同纠纷案件中,以建设工程质量不符合合同约定或者法律规定为由,就承包人支付违约金或者赔偿修理、返工、改建的合理费用等损失提出反诉的,人民法院可以合并审理”。


即在承包人作为原告提起的建设工程施工合同纠纷案件中,如果发包人需就工程质量问题向承包人主张违约金、主张维修费用的,需要提起反诉,是法条的明确规定;根据前文的辨析标准分析,发包人的该项主张已超过了承包人诉讼请求支付工程款范围,具有独立的给付请求内容,具备诉的全部要件,是一项独立主张,应作为反诉提出。


(二)工期违约索赔:反诉


案例一:


(2020)陕01民终1457号案件,法院认为:“建工集团公司认为建投集团公司应承担合同价款5%的工期延误违约金,其在一审时未反诉,可另行解决,本案不予审理。”


案例二:


(2014)深中法商终字第1265号案件,法院认为:“原审中,铭森公司、张寿达未反诉请求判令恒业公司赔偿损失,二审中,铭森公司、张寿达上诉请求判令恒业公司赔偿工期延误违约金36000元、窝工损失32160元不属于本案审理范围,本院不作处理。”


针对工期的违约索赔,暂无如工程质量索赔一样有明确的规定,但根据上述两个案例可以看出,法院在审理该类案件中秉承着提出反诉的观点,即在发包人主张承包人需就工期延误承担违约金,亦应提起反诉。同样,根据前文的辨析标准分析,发包人的该项主张已超过了承包人诉讼请求范围,已构成一个独立的诉,应作为反诉提出。


(三)开具发票义务:反驳


关于发包方可否反诉要求对方开具发票的问题,人民法院在不同案件中的裁判观点有所不同。


支持案例:


(2017)最高法民申116号案件,法院认为,“鹏达公司收取了营丰公司支付的工程款,应履行为营丰公司开具相应发票的法定义务。故二审改判鹏达公司向营丰公司提供25743812.62元的工程款发票并无不当。”


不支持案例:


(2018)最高法民申1395号案件,法院认为,“关于富隆公司应否为宏丰公司开具工程款发票的问题。开具工程款发票是富隆公司应承担的法定纳税义务,而非民事义务。二审法院认定开具发票属于行政法律关系而不是民事法律关系,驳回宏丰公司该项诉讼请求,该认定并无不当,本院予以维持。”


但在所检索的案例当中,绝大部分的案例均认为开具发票属于行政管理范围而不属于法院主管范围,因此开具发票的义务不属于适合提起反诉的情形。但施工方确实未履行开票义务的,除向税务机关进行反映要求依法处理外,也可以向法院起诉请求赔偿因未开票造成的不能抵扣税款所产生的损失。



律师建议


01

优先辨析“抗辩与反诉”的区别,判断案件是否提起反诉还是仅抗辩即可达到诉讼目的,避免因为识别错误而错过反诉机会或者过分反诉而产生不必要的诉讼成本,如:抗辩无需缴纳诉讼费用,反诉则应当依法缴纳诉讼费。

02


实务当中各级法院对于反诉和抗辩的理解也存在分歧,在无法明确被告的主张是否应当作反诉提起的是否,保险起见还是建议选择反诉,相对于抗辩,承办法官会明确将反诉作为案件进行焦点审理,并在判决中予以说理回应。

03


反诉与另诉,建议优先选择反诉。一是,本反诉合并审理,案情认定更具有统一连贯性,另诉案件不一定合并审理,分开审理时后案会受到前案判决书已认定内容的影响;二是,另诉按照标的额全额计收案件受理费,反诉减半收取。

04


优先在合同中做好权利义务的设计。比如:针对开具发票的义务,可以约定施工方未能在开具相应发票的,发包方有权直接按照发票对应税率核计税款金额,在工程款中直接予以抵扣等。


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廖秋敏

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南  曦


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供稿丨廖秋敏、南曦

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审定丨钱   敏


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廖秋敏  律师

联系方式:13750062277

北京理工大学珠海学院民商法律学院法学专业毕业,2016年通过国家司法考试,获得法律职业资格。现为广东金桥百信(中山)律师事务所执业律师、城市更新法律事务部成员。从业以来处理民事诉讼、商事诉讼、执行案件数千件,担任多家民营企业单位法律顾问。理论基础扎实,实务经验丰富,服务效果专业。曾办理的一起民间借贷纠纷案件被作为经典案例由最高人民法院司法案例研究院、国家法官学院编入《中国法院2020年度案例--民间借贷纠纷》中。


擅长领域:经济合同诉讼、婚姻家事诉讼、执行案件、房地产与建设工程、行政复议与行政诉讼、刑事犯罪辩护等。

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